6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun (“TTK”) 454’üncü maddesinde, imtiyazlı pay sahipleri özel kurulu düzenleme altına alınmıştır. Kanun hükmüne göre, genel kurulun esas sözleşmenin değiştirilmesine, yönetim kuruluna sermayenin artırılması konusunda yetki verilmesine dair kararıyla yönetim kurulunun sermayenin arttırılmasına ilişkin kararı imtiyazlı pay sahiplerinin haklarını ihlal edecek nitelikte ise bu kararın anılan pay sahiplerinin yapacakları özel bir toplantıda, alacakları bir kararla onanmadıkça uygulanamaz.

Kanunun emredici nitelikteki düzenlemesi, imtiyazlı pay sahiplerinin sahip oldukları imtiyazları koruma altına alma amacını taşımaktadır. Bu kapsamda, genel kurulda alınan esas sözleşme değişikliği kararı veya yönetim kuruluna sermayenin artırılması konusunda yetki verilmesine dair kararında ve kayıtlı sermaye sisteminde yönetim kurulunun yaptığı sermaye artırıminda, ilgili karar sonucunda hakları ihlal edilecek imtiyazlı pay sahiplerinin özel kurulunun toplanarak bir onay kararı alması gerekmektedir. Aksi halde, genel kurul veya yönetim kurulu kararı uygulanamayacaktır.

TTK ‘da “İmtiyazlı pay sahipleri özel kurulu” başlığı ile düzenleme altına alınan madde, 6762 sayılı mülga Türk Ticaret Kanunu’nda yer alan 389’uncu maddeye karşılık gelmektedir. Mülga kanunun anılan maddesi şu şekildedir: “Umumi heyetçe esas mukavelenin değiştirilmesine dair verilen karar imtiyazlı hisse senedi sahiplerinin haklarını ihlal edecek mahiyette ise bu karar, adı geçen pay sahiplerinin yapacakları hususi bir toplantıda verecekleri diğer bir kararla tasdik olunmadıkça, infaz edilemez. Bu heyeti idare meclisi veya murakıplar toplantıya çağırmaya mecburdur. Heyet azasından herhangi birisi de çağırabilir. Bu hususî toplantıda müzakere ve karar nisabı, 388 inci maddenin üçüncü ve dördüncü fıkraları hükümlerine tabidir.”

Tek fıkradan oluşan mülga düzenleme konuyu “imtiyazlı pay sahipleri genel kurulu” olarak hüküm altına almaktaydı. 6102 sayılı kanun ile madde başlığı imtiyazlı pay sahipleri özel kurulu olarak kalem altına alınmış ve 8 fıkra altında detaylı bir şekilde düzenlenmiştir.

Diğer yandan, mülga kanunun 391’inci maddesine göre, “Muhtelif imtiyazları haiz müteaddit nevi hisse senedi sahipleri mevcut olduğu takdirde, umumi heyetin kararından ayrı olarak adı geçen nevilerden her birine ait hisse senedi sahiplerinin de hususi bir toplantı yaparak karar vermeleri şarttır. 389 uncu maddenin iki ve üçüncü cümlesi hükümleri bu toplantılar hakkında da tatbik olunur”. Buna göre mülga kanunun düzenlemesi, sermaye artırım kararı söz konusu olduğunda, imtiyazlı pay sahipleri var ise, imtiyazlı pay sahiplerinin haklarının ihlal edilip edilmediğine bakılmaksızın, sermaye artırım kararının bu pay sahiplerinin onaylarına tabi olacağı yönündeydi. Dolayısıyla, sermaye artırım kararı ile esas sözleşme değişikliğine ilişkin genel kurul kararları arasında farklı bir sistem benimsemişti. Bunun sonucunda, sermaye artırımı dışındaki esas sözleşme değişikliklerinde, kararın imtiyazlı pay sahiplerinin onayına tabi olması, ilgili pay sahiplerinin haklarının ihlal edilip edilmediği şartına bağlanmışken, sermaye artırımına ilişkin kararlarda ise imtiyazlı pay sahiplerinin haklarının ihlal edildiği sonucu kabul edilip doğrudan ilgili pay sahiplerinin onaylarına tabi kılınmıştır. 6102 sayılı kanunda bu ayrım kaldırılmış olup sermaye artırım kararının özel kurulun onayına tabi olması için imtiyazlı pay sahiplerinin haklarını ihlal edecek nitelikte olması şartı aranmaktadır.

Özel Kurul Toplantısının Arandığı Haller

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 454’üncü maddesinin 1’inci fıkrasında, imtiyazlı pay sahipleri özel kurulunun toplanarak karar alması gereken haller sayılmıştır. Bunlar şu şekildedir: Genel kurulun esas sözleşmenin değiştirilmesine yönündeki karar vermesi, genel kurulun yönetim kuruluna sermayenin artırılması konusunda yetki verilmesine dair karar vermesi, yine kayıtlı sermaye sisteminde yönetim kurulunun sermayenin arttırılmasına ilişkin karar vermesi. Belirtmek gerekir ki, 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanununun 18’inci maddesinin 4’üncü fıkrasında, “İmtiyazlı payların varlığı halinde bu madde kapsamında yapılacak esas sözleşme değişikliğine ilişkin genel kurul kararları, imtiyazlı pay sahipleri özel kurulunca 6102 sayılı Kanunun 454 üncü maddesindeki esaslara göre onaylanır. Şu kadar ki, ortaklıkların kayıtlı sermaye tavanı dahilindeki sermaye artırımlarında ayrıca imtiyazlı pay sahipleri özel kurulu kararı aranmaz.” hükmü yer almaktadır. Bu kapsamda halka açık anonim şirketlerde kayıtlı sermaye tavanı kapsamında yönetim kurulunun sermaye artırım kararı üzerine ayrıca bir imtiyazlı pay sahipleri özel kurulu onayı aranmamaktadır.

TTK’nın imtiyazlı pay sahipleri özel kuruluna ilişkin hükmü ile uyumlu bir şekilde Ticaret Sicili Yönetmeliğinin (“TSY”) 71’inci maddesinin 3’üncü fıkrasında, genel kurulun şirket sözleşmesinin değiştirilmesine ilişkin kararı, imtiyazlı pay sahipleri özel kurulu tarafından onaylanmadan veya Kanunun 454 üncü maddesinin beşinci fikrası gereğince onaylanmış sayılmadan, kayıtlı sermaye sistemini kabul eden şirketlerde ise yönetim kurulunun sermaye artırımına ilişkin kararı imtiyazlı pay sahipleri özel kurulu tarafından onaylanmadan tescil edilemeyeceği belirtilmiştir. Ayrıca şirket sözleşmesi değişikliğinin tesciline ilişkin başvurularda “Genel kurulun şirket sözleşmesinin değiştirilmesine ilişkin kararı imtiyazlı pay sahiplerinin haklarını ihlal edici mahiyette ise, genel kurul kararının imtiyazlı pay sahipleri özel kurulunca onaylandığına ilişkin kararın noter onaylı örneği” de müdürlüğe verilecek belgeler arasında sayılmıştır (TSY m. 71/1).

Belirtilen kararların imtiyazlı pay sahipleri özel kurulunun onayına tabi olması için ilgili kararın imtiyazlı pay sahiplerinin haklarını ihlal edecek bir sonuca sebebiyet vermesi gerekmektedir. Özel kurul, söz konusu ihlalden hakları etkilenen imtiyazlı pay sahiplerinden oluşacaktır. Kanunun 454’üncü maddesinin 3’üncü fıkrasında, toplantıda imtiyazlı pay sahiplerinin haklarının ihlal edildiği sonucuna varılırsa kararın gerekçeli bir tutanakla belirtileceği ifade edilmiştir. Buna göre, “imtiyazlı pay sahiplerinin haklarının ihlal edilip edilmediği” hususundaki karar, imtiyazlı pay sahipleri tarafından gerçekleştirecekleri özel kurul toplantısında verilecektir.

Belirtmek gerekir ki, genel kurulda, imtiyazlı payların sahip veya temsilcileri, esas sözleşmenin değiştirilmesine, üçüncü fıkrada öngörülen toplantı ve karar nisabına uygun olarak olumlu oy vermişlerse ayrıca özel toplantı yapılamamaktadır (TTK m. 454/4). Dolayısıyla, ayıca bir özel kurul toplantısının yapılabilmesi için hakları ihlal edilen imtiyazlı pay sahiplerinin anılan maddenin 3’üncü fıkrasında öngörülen nisaba uygun olarak, ilgili karar aleyhine olumsuz oy kullanmış olmaları gerekmektedir.

Özel Kurulun Toplantıya Çağrılması

İmtiyazlı pay sahipleri özel kurulunun toplanması için öncelikle çağrı sürecinin izlenmesi gerekir. TTK’nın genel kurul toplantılarının çağrı usulüne uyulmaksızın toplanmasına ilişkin 416’ncı maddesinin imtiyazlı pay sahipleri özel kurulu açısından uygulanabileceği yönünde kanunda bir hüküm bulunmamaktadır.

TTK’nın 454’üncü maddesinin 2’nci fıkrasında imtiyazlı pay sahiplerinin özel kurulunun toplantıya çağrılması hususu düzenlenmiştir. Söz konusu düzenlemeye göre, “yönetim kurulu, en geç genel kurul kararının ilan edildiği tarihten itibaren bir ay içinde özel kurulu toplantıya çağırır. Aksi hâlde, her imtiyazlı pay sahibi yönetim kurulunun çağrı süresinin son gününden başlamak üzere, onbeş gün içinde, bu kurulun toplantıya çağrılmasını şirketin merkezinin bulunduğu yer asliye ticaret mahkemesinden isteyebilir.”

Madde metninde, toplantıya çağrı hususunda iki farklı ihtimale yer verilmiştir. Bunlardan birincisi imtiyazlı pay sahipleri özel kurulunun yönetim kurulu tarafından toplantıya çağrılmasıdır. Diğer ihtimal ise, yönetim kurulu tarafından toplantı çağrısının yapılmaması üzerine, imtiyazlı pay sahiplerinin mahkeme vasıtasıyla toplantıya çağrı prosedürünü başlatabilmesidir.

Yönetim kurulu tarafından toplantı çağrısının yapılmaması durumunda TTK m. 553/1 anlamında yönetim kurulu üyelerinin sorumluluğunu gündeme gelebilecektir. Zira kanun düzenlemesi emredici niteliktedir. Öğretide, toplantı çağrısının yapılmaması durumunda ilgili kararın askıda hükümsüz olacağı ifade edilmektedir[1].

Yukarıda yer verilen hüküm ile madde gerekçesinde de ifade edildiği üzere, yönetim kurulunun, genel kurulun sermaye artırım kararından hakları ihlal edilen imtiyazlı pay sahipleri özel kurulunu toplantıya çağırmayı ihmal etmesi halinde, her imtiyazlı pay sahibine mahkemeye başvurma hakkı tanıyarak özel kurulun toplantıya çağrılmaması tehlikesinin ortadan kaldırılması amaçlanmıştır. Madde metninde, yönetim kurulunun imtiyazlı pay sahipleri özel kurulunu en geç genel kurul kararının ilan edildiği tarihten itibaren bir ay içinde toplantıya çağıracağı ifade edilmektedir. Buradaki sorun, genel kurul kararının ilan edilmesinin aynı zamanda uygulanması anlamına gelmesi dolayısıyla 454/1 ve 454/2 hükümlerinin birbiriyle çelişmesidir.

Anılan hükümde her ne kadar genel kurul kararının ilan edildiği tarihten itibaren bir ay içinde özel kurulun yönetim kurulu tarafından toplantıya çağrılacağı ifade edilmekteyse de, Anonim Şirketlerin Genel Kurul Toplantılarının Usul ve Esasları ile Bu Toplantılarda Bulunacak Gümrük ve Ticaret Bakanlığı Temsilcileri Hakkında Yönetmelikte yönetim kurulunun özel kurulu toplantıya çağırması için işleyecek olan sürenin kararın ilan tarihinden itibaren değil, kararın alındığı tarihten itibaren başlayacağı ifade edilmiştir. Yönetmeliğin 7/1 (c) maddesine göre, “genel kurul tarafından imtiyazlı pay sahiplerinin haklarını ihlal edecek mahiyette esas sözleşme değişikliğine karar verilmesi halinde, anılan karar tarihinden itibaren en geç bir ay içinde toplantıya çağrılır. Bu süre sonuna kadar imtiyazlı pay sahipleri toplantıya çağrılmazsa, her imtiyazlı pay sahibi yönetim kurulunun çağrı süresinin son gününden başlamak üzere onbeş gün içinde, bu kurulun toplantıya çağrılmasını mahkemeden isteyebilir.”

Kanun 454/1 hükmüyle kararın uygulanmasını, açıkça söz konusu karar ile hakları ihlal edilen imtiyazlı pay sahiplerinin özel kurulunun onayına bağlamıştır. Dolayısıyla, sermaye artırım kararı eğer hakları ihlal edilen pay sahiplerinden oluşacak özel kurul onaylarsa uygulanabilecek diğer bir deyişle tescil ve ilan edilebilecektir. Diğer yandan, 454/2 hükmünde ise toplantıya çağrı süresinin genel kurul kararının ilan edildiği tarihten itibaren başlayacağı düzenlemesi bir çelişki doğurmuştur. Bu doğrultuda öğretide farklı görüşler ileri sürülmüştür. Anonim Şirketlerin Genel Kurul Toplantılarının Usul ve Esasları ile Bu Toplantılarda Bulunacak Gümrük ve Ticaret Bakanlığı Temsilcileri Hakkında Yönetmeliğin 7/1 (c) maddesinde ifade edildiği üzere, “anılan karar tarihinden itibaren” sürenin başlaması gerektiği ileri sürülen görüşler arasındadır[2].

İmtiyazlı pay sahipleri özel kurulunun yönetim kurulu tarafından toplantıya çağrılmaması halinde, her imtiyazlı pay sahibi yönetim kurulunun çağrı süresinin son gününden başlamak üzere onbeş gün içinde, bu kurulun toplantıya çağrılmasını mahkemeden isteyebilir. Madde, çağrının doğrudan mahkeme tarafından yapılacağı şeklinde kaleme alınmış olsa da, söz konusu maddeden anlaşılması gereken çağrı yapmaya izin verilmesini istemek şeklinde olmalıdır[3]. Nitekim Anonim Şirketlerin Genel Kurul Toplantılarının Usul ve Esasları İle Bu Toplantılarda Bulunacak Gümrük ve Ticaret Bakanlığı Temsilcileri Hakkında Yönetmeliğin 9’uncu maddesinin 7’nci fıkrasında da ifade edildiği üzere, “süresi içerisinde yönetim kurulu tarafından toplantıya çağrılmaması üzerine, Kanunun 454 üncü maddesinin ikinci fıkrası uyarınca mahkeme tarafından yetkilendirilen imtiyazlı pay sahiplerinden her biri, imtiyazlı pay sahipleri özel kurulunu toplantıya çağırabilir.”

Son olarak ifade etmek gerekir ki, imtiyazlı pay sahipleri özel kurulu, şirket nezdinde pay sahibi olan tüm imtiyazlı pay sahiplerinden değil, yalnızca ilgili karar sonucunda hakları ihlal edilen imtiyazlı pay sahiplerinden oluşacaktır. Bu durum TTK’nın 454’üncü maddesinin 1’inci fıkrasında geçen “….. imtiyazlı pay sahiplerinin haklarını ihlal edecek nitelikte ise bu karar anılan pay sahiplerinin yapacakları özel bir toplantıda…” ifadelerinden anlaşılmaktadır. Bu kapsamda çağrı da, yalnızca hakları ihlal edilen imtiyazlı pay sahiplerine yapılacaktır.

Son olarak, TTK m. 454/4’te çağrıya rağmen, süresi içinde özel kurul toplanamazsa, genel kurul kararının onaylanmış sayılacağı belirtilmektedir. Ancak çağrının yapılmaması dolayısıyla özel kurulun toplanamaması halinde ilgili kararın akıbeti hakkında bir düzenleme bulunmamaktadır.

Özel Kurul Toplantısının Yapılması

TTK’nın 454’üncü maddesinin 3’üncü fıkrasında, özel kurulun toplanma ve karar alma nisabı düzenlenmektedir. Madde fıkrası ayrıca, toplantıda imtiyazlı pay sahiplerinin haklarının ihlal edildiği sonucuna ulaşılması durumunda nasıl bir süreç izleneceğini de hüküm altına almıştır. Buna göre, “Özel kurul imtiyazlı payları temsil eden sermayenin yüzde altmışının çoğunluğuyla toplanır ve toplantıda temsil edilen payların çoğunluğuyla karar alır. İmtiyazlı pay sahiplerinin haklarının ihlal edildiği sonucuna varılırsa karar gerekçeli bir tutanakla belirtilir. Tutanağın on gün içinde şirket yönetim kuruluna teslimi zorunludur. Tutanakla birlikte, genel kurul kararının onaylanmasına olumsuz oy verenlerin, en az nisabı oluşturan sayıda imzalarını içeren liste ile bu maddenin sekizinci fıkrası hükmü gereği açılabilecek dava için geçerli olmak üzere ortak bir tebligat adresi de yönetim kuruluna verilir. Tutanak, birlikte verilen bilgilerle beraber tescil ve Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde ilan edilir. Bu hükümdeki şartlara uyulmadığı takdirde özel kurul kararı alınmamış sayılır.”

Yukarıda yer verilen fıkrada, özel kurulun imtiyazlı payları temsil eden sermayenin yüzde altmışının çoğunluğuyla toplanacağı ifade edilmektedir. Ancak maddenin bu fıkrasında da belirsizlik bulunmaktadır. Fıkranın mevcut haliyle, özel kurulun yüzde %60 nisapla mı yoksa %60’ın çoğunluğuyla mı toplanacağı belirli değildir. Anonim Şirketlerin Genel Kurul Toplantılarının Usul ve Esasları ile Bu Toplantılarda Bulunacak Gümrük ve Ticaret Bakanlığı Temsilcileri Hakkında Yönetmeliğinin 22’nci maddesinin 13’üncü fıkrasında bu durum net bir şekilde ifade edilerek imtiyazlı payları temsil eden sermayenin en az yüzde altmışına sahip pay sahiplerinin veya temsilcilerinin hazır bulunmaları gerektiği düzenlenmiştir. Bu durumda belirtmek gerekir ki, ifade edilen %60’lık toplantı nisabı TTK m. 454/1 çerçevesinde şirketteki tüm imtiyazlı pay sahipleri üzerinden değil, alınan karardan hakları ihlal edilecek imtiyazlı pay sahipleri bakımından hesaplanacaktır. Özel kurul toplantısında, karar, toplantıda temsil edilen payların çoğunluğuyla alınacaktır.

Özel kurul toplantısında, imtiyazlı pay sahiplerinin haklarının ihlal edildiği sonucuna varması durumunda, bu hususu gerekçeli bir şekilde tutanak altına alarak tutanağı 10 gün içinde şirket yönetim kuruluna teslim etmeleri gerekmektedir. Özel kurul toplantı tutanağı ticaret siciline tescil ve Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde ilan edilecektir.

İmtiyazlı pay sahipleri özel kurulu toplantısı yapılana kadar ilgili esas sözleşme değişikliği uygulanamayacağı gibi ilgili kararın onaylanmaması durumunda da, söz konusu esas sözleşme değişikliği uygulanamayacaktır. Bu durumda, yönetim kurulu, özel kurulun onaylamama kararı aleyhine, karar tarihinden itibaren bir ay içinde, genel kurulun söz konusu kararının pay sahiplerinin haklarını ihlal etmediği gerekçesi ile özel kurul kararının iptali ve genel kurul kararının tescili davasını, şirketin merkezinin bulunduğu yer asliye ticaret mahkemesinde açabilecektir (TTK m. 454/7).

İptal davası, genel kurul kararının onaylanmasına olumsuz oy kullananlara karşı yöneltileceğinden kanun imtiyazlı pay sahipleri özel kurulu toplantısının tutanağı ile birlikte genel kurul kararının onaylanmasına olumsuz oy verenlerin, en az nisabı oluşturan sayıda imzalarını içeren liste ile bu maddenin dava için geçerli olmak üzere ortak bir tebligat adresi de yönetim kuruluna verilmesi gerektiğini düzenlemiştir.

Sonuç

TTK’nın imtiyazlı pay sahipleri özel kurulunu düzenleyen 454’üncü maddesi hükmü emredici nitelikte olan bir düzenlemedir. Genel kurul tarafından alınan esas sözleşme değişikliği ve yönetim kuruluna sermayenin artırılması konusunda yetki verilmesi konusunda kararı, yine kayıtlı sermaye sisteminde yönetim kurulunun sermayenin artırılmasına ilişkin kararı, şirketteki imtiyazlı pay sahiplerinin haklarını ihlal edecek nitelikte ise söz konusu kararın, kararın uygulanmasıyla hakları ihlal edilecek imtiyazlı pay sahipleri tarafından ayrı bir toplantı ile onaylanması gerekmektedir. Gerçekleşecek bu toplantı, kanunun ifadesiyle imtiyazlı pay sahipleri özel kurulu toplantısıdır. Kanunun 454’üncü maddesi, birçok yönden belirsizlikler taşıması sebebiyle öğretide eleştiriliyor olsa da, hükmün emredici karakteri ve özel kurul onayı olmaksızın esas sözleşme değişikliğinin uygulanamayacağı sonucu tartışmasızdır. Gerek mülga kanun gerek yürürlükteki TTK döneminde verilmiş yüksek mahkeme kararlarında da, özel kurul kararı olmaksızın ilgili esas sözleşme değişikliği kararlarının infaz edilemeyeceği açık bir şekilde vurgulanmıştır.

The special committee of the privileged shareholders is regulated by the article 454 of Turkish Commercial Code numbered 6102 (“TCC”). According to the said article, if a decision of the general assembly concerning an amendment of articles of association, or a decision to authorize the board of directors to increase the company capital and a decision of the board of directors regarding the capital increase violate the rights of the privileged shareholders, such decisions shall not be implemented unless the shareholders in question approve them by the decision taken in a special meeting

The goal of the mandatory provision of the article is to protect the privilege of the privileged shareholders. In this regard, the privileged shareholders, whose rights might be violated by the decision of the general assembly concerning the amendment of the original contract or the decision to authorize the board of directors to increase the company capital and under the registered capital system the decision of the board of directors regarding the capital increase, should gather a special committee in order to approve these decisions. Otherwise, such decisions will not be implemented The article 454 titled “The Special Committee of the Privileged Shareholders” of the TCC corresponds the article 389 of the former Turkish Commercial Code numbered 6762. The article 389 of the former code is following: “If the decision of the general assembly to amend the articles of association violates the rights of the privileged shareholders, this decision shall not be executed unless such shareholders give consent to this decision in a special meeting. This board should be called by the board of directors. This can also be done by any member of the board. The decisions and the negotiations in this special meeting are subject to the third and fourth clauses of the article 388.”

The abolished provision that consisted a single clause was regulating the issue under “the general committee of privileged shareholders”. It has been repealed comprehensively by the article 454 of the TCC numbered 6102 under 8 clauses, and written under title of “the special committee of the privileged shareholders.

On the other hand, according to the article 391 of the abolished law “if there are shareholders who hold numerous types of shares with privileges, shareholders of every type of shares should hold a special meeting, separate from the general assembly, to make a decision. Rulings of the second and third clauses of the article 389 have also been implemented for such meetings.” Accordingly, the regulation of the abolished law was that, if there are privileged shareholders, the capital increase decision will be subject to the approval of these shareholders regardless of whether the rights of the privileged shareholders are violated Hence, it sets forth a different system for the decision of the general assembly for capital increase than the amendment of the articles of association. As a result, when there are amendments to the articles of association other than the capital increase, approval from the privileged shareholders was contingent on whether the rights of the privileged shareholders are violated or not but in the case of capital increase, approval from the privileged shareholders was necessary regardless of violation of rights existed or not. As such separation was amended by the TCC, approval from privileged shareholders is only necessary when the capital increase violates the rights of the privileged shareholders.

Cases That Require Special Committee

Cases that require the privileged shareholders to hold the special committee meeting are listed in the article 454/1 of the TCC. These are the following cases: the decision of the general assembly concerning the amendment of the articles of association, or the decision to authorize the board of directors to increase the company capital and under the registered capital system the decision of the board of directors regarding the capital increase. It should be noted that, according to the article 18/4 of the Capital Market Law numbered 6362, in case of the existence of the privileged shares, resolutions of the general assembly regarding the amendment of the articles of association to be made within the scope of this article shall be approved by the special committee of the privileged shareholders according to the principles of the article 454 of the TCC numbered 6102. However, in the capital increases within the upper limit of the registered capital, the decision of the special committee of the privileged shareholders is not required. In this context, for the joint stock companies that are open to public, within the scope of the upper limit of the registered capital, the capital increase made by the board of directors does not require an approval from the special committee of the privileged shareholders.

In line with the TCC’s ruling about the special committee of the privileged shareholders, the article 71/3 of the Commercial Registry Regulations (TSY) sets out that the decision of the general assembly regarding the amendment of the articles of association cannot be registered unless approved by the special committee of the privileged shareholders or considered to be approved by fifth paragraph of the article 454 of the law or, for the companies subject to the registered capital system, the decision of board of directors for capital increase approved the special committee of the privileged shareholders. In addition, for the registration of the amendment to the articles of association, “if the decision of the general assembly for the amendment of articles of association may violate the rights of the privileged shareholders, the notarized copy of the decision of the special committee of privileged shareholders regarding the approval of the decision of the general assembly” is amongst the documents that should be presented to the directorate (TSY m. 71/1).

If the decision concerned may result in violation of the rights of the privileged shareholders, the decisions mentioned above are subject to approval from the special committee of the privileged shareholders. The special committee will consist of the privileged shareholders whose rights have been violated by the decision. If the special committee decides that the rights of the privileged shareholders have been violated, the decision should be indicated in the minutes of the meeting. According to this, “whether the rights of the privileged shareholders have been violated or not” will be decided by the special committee held by the privileged shareholders.

It should be noted that if the privileged shareholders or their representatives voted in favor of the amendment of the articles of association in the general assembly meeting, in a way complying with the meeting and decision quorum set out in the third paragraph of the article 454, a separate meeting could not be held. (TCC m. 454/4). Therefore, in order to hold the special committee of the privileged shareholders, the privileged shareholders or their representatives should vote against the amendment of the articles of association in the general assembly meeting, and the vote should comply with the meeting and decision quorum of the said paragraph.

Calling the Special Committee to the Meeting

A process should be followed in order for the privileged shareholders to hold the special committee meeting. There is no provision in the law that allows the privileged shareholders to hold the meeting without fulfilling the invitation procedure, as there is for the general assembly meetings according to the article 416 of the TCC.

The process is regulated by the second paragraph of the article 454 of the TCC. According to the said paragraph, “the board of directors calls the special committee to the meeting at latest one month after the announcement of the general assembly decision. Otherwise, every privileged shareholder, starting from the last day of the period for the board of directors to call, has the right to demand from the commercial court of first instance to call the special committee to the meeting in the following 15 days.”

Two possibilities are mentioned in the second paragraph of the article 454 of the TCC. The first one is the invitation of the special board of the privileged shareholders to the meeting by the board of directors. The other possibility is that upon the failure of the Board of Directors to convene the special committee, the privileged shareholders may initiate the procedure for calling the meeting through the court.

In a case where the board of directors does not convene the special committee, in the context of the article 553 of the TCC, the board of directors’ responsibility may be raised since the said article is a mandatory provision. In the doctrine, it is stated that the relevant decision will be null and void if the meeting is not called[1].

As stated in the aforementioned clause and the article justification, if the board of directors fails to convene the special committee of the privileged shareholders whose rights have been violated from the decision of the general assembly, it is aimed to eliminate the danger of not inviting the special committee to the meeting by granting the right of each privileged shareholder to apply to the court. It is mentioned in the relevant article that the board of directors should convene the special committee of the privileged shareholders within a month after the announcement of the general assembly decision. The problem here is that since the announcement of the decision has not been distinguished from the implementation of it, the first and second paragraphs of the article 454 contradict with each other.

Even though the provision sets forth that the invitation of the special committee will be made by the board of directors within a month after the announcement of the general assembly decision, as per the Regulation on the Procedures and Principles of the Meetings of General Board of Joint Stock Companies and Representatives of the Ministry of Customs and Trade, the period for the board of directors begins after the general assembly makes the decision, not after the announcement of the decision. The first paragraph (c) of the article 7 states ‘if the general assembly makes a decision for amendment of the articles of association, which may violate the rights of the privileged shareholders, at the latest one month after the mentioned decision, the special committee will be called to the meeting. If the call is not made for the meeting of the privileged shareholders until the end of this period, each privileged shareholder may request from the court that the special committee be called for a meeting within fifteen days starting from the last day of the call period of the board of directors.

By the article 454/1, the law clearly subjects the implementation of the decision to the approval of the special committee of privileged shareholders. Hence, the decision of capital increase can be implemented, in other words can be registered and announced if it is approved by the special committee of the privileged shareholders. On the other hand, this created a contradiction since the second paragraph of the article 454 initiates the period for the board of directors to call the special committee to the meeting after the announcement of the decision. Different opinions have been raised on this issue in the doctrine. One of them is that the process should start after the general assembly makes a decision, as it is mentioned in the first clause of article 7/1 (c) of the Regulation on the Procedures and Principles of the Meetings of General Board of Joint Stock Companies and Representatives of the Ministry of Customs and Trade[2].

In case the special committee of the privileged shareholders is not invited to the meeting by the board of directors, each privileged shareholder may ask the court to call this board to the meeting within fifteen days starting from the last day of the call period of the board of directors. Even though the article is phrased in a way that the call will be made directly by the court, what should be understood from the article in question is to demand the permission to make the call[3]. As a matter of fact, the seventh paragraph of the article 9 of the Regulation on the Procedures and Principles of the Meetings of General Board of Joint Stock Companies and Representatives of the Ministry of Customs and Trade, each of the privileged shareholders authorized by the court in accordance with the second paragraph of Article 454 of the TCC may call the special committee of the privileged shareholders to the meeting.

It should be noted that the special board of the privileged shareholders shall not consist of all privileged shareholders holding shares in the company, but only the privileged shareholders whose rights have been violated as a result of the relevant decision. This situation can be understood from the expressions stated in paragraph 1 of the article 454 of the TCC “(…) if this decision violates the rights of the privileged shareholders in a special meeting to be held by the said shareholders (…)” in this context, the call will be made only to the privileged shareholders whose rights have been violated

Finally, if the special committee is not convened although the call stated in the paragraph 4 of the article 454 have been made, the decision of the general assembly will be considered as approved. However, there is no regulation on the status of the related decision in case the special committee cannot convene due to the absence of the call.

Holding the Meeting of the Special Committee

The paragraph 3 of the article 454 of the TCC regulates the meeting and decisionmaking quorum of the special committee. The article also stipulates what kind of process should be followed in case the privileged shareholders decides that their rights have been violated. According to this, “The special committee convenes with the majority of the sixty percent of the capital representing the privileged shares and takes decisions with the majority of the shares represented in the meeting. If it is concluded that the rights of the privileged shareholders have been violated, the decision shall be indicated in a justified record. It is mandatory to submit the minutes to the board of directors within ten days. In addition to the minutes, a list containing the signatures of those who vote negative for the approval of the General Assembly resolution, the number of signatures constituting at least the quorum and a joint notification address to be filed in accordance with the provisions of paragraph eight of this article shall be given to the board of directors. The minutes of the meeting, along with registration information supplied and will be announced in Turkey Trade Registry Gazette. If the conditions in this provision are not complied with, the decision of the special committee is not taken.” In the above paragraph, it is stated that the special committee shall convene with the majority of sixty percent of the capital representing the privileged shares. However, there is also uncertainty in this paragraph of the article. In the present version of the paragraph, it is unclear whether the special committee will convene with a 60 percent quorum or a majority of 60 percent This issue has been explained by the 13th paragraph of the article 22 of the Regulation on the Procedures and Principles of the Meetings of General Board of Joint Stock Companies and Representatives of the Ministry of Customs and Trade, It is regulated that shareholders or their representatives holding at least sixty percent of the capital representing the privileged shares should be present at the meeting. It should be noted here that, according to the article 454/1 of TCC, the 60 percent quorum of the meeting will be calculated based on the privileged shareholders whose rights have been violated, not all privileged shareholders in the company. In the special committee meeting, the decision shall be taken by the majority of the shares represented in the meeting

In the event that the privileged shareholders conclude that their rights have been violated at the meeting of the special committee, they are required to submit this report to the Board of Directors within 10 days. The minutes of the special committee meeting shall be registered in the trade registry and announced in the Trade Registry Gazette.

The amendment of the articles of association shall not be implemented until the meeting of the privileged shareholders’ special board is held, and in case the relevant decision is not approved, such amendment of the articles of association shall not be applicable. In this case, the board of directors may file a case of annulment of the special meeting decision and registration of the general meeting decision within the first-instance commercial court on the grounds that the said decision of the general assembly does not violate the rights of the shareholders, within one month from the date of the special committee’s decision (TCC 454/7).

Since the annulment case will be filed against those who vote negative for the approval of the general assembly decision, the law regulates that the minutes of the special meeting of the shareholders as well as the list of those who voted for the approval of the general assembly resolution and a joint notification address should be given to the board of directors.

Conclusion

The article 454 of TCC is a mandatory provision. If the decision of the general assembly concerning the amendment of the articles of association, or the decision to authorize the board of directors to increase the company capital and the decision of the board of directors regarding the capital increase violate the rights of the privileged shareholders, such decisions shall not be implemented unless the shareholders in question approve them by the decision taken in the special meeting. The meeting that will take place is mentioned in the article as the special committee meeting of the privileged shareholders.

Although the article 454 of the TCC has been criticizing in the doctrine due to the uncertainties in many ways, the mandatory provision clearly states that the amendment of the articles of association cannot be applied without the approval of the special committee. The high court decisions given during both the abolished law and the current TCC period, it was clearly emphasized that the amendments of the articles of association cannot be executed without a special committee decision.

REFERENCES

  • Erdoğan Moroğlu, Anonim Ortaklık Genel Kurul Kararlarının Hükümsüzlüğü, İstanbul, On İki Levha Yayıncılık, 2017, s. 96.
  • Murat Oruç, “Türk Ticaret Kanunu Tasarısına Göre Anonim Ortaklıkta İmtiyazların Korunması”, Banka ve Ticaret Hukuku Dergisi, Aralık 2010, C. 26, S. 4, s. 189
  • Çamoğlu (Poroy/Tekinalp), Ortaklıklar Hukuku I, 14. Baskı, Vedat Kitapçılık, p. 673.